近年來，隨著我國對外投資規(guī)模的不斷擴大，bot項目融資模式得到了越來越廣泛的應用。由于bot項目本身運作十分復雜，且投資項目處于國外環(huán)境，業(yè)界對于如何控制環(huán)境風險，順利實施此類特許項目的融資、建設、運營，實現(xiàn)投資目標都特別關心。本文以此為出發(fā)點，給出了我國對外投資的bot項目的分析框架，并提出了處理環(huán)境風險的對策。
關鍵詞：對外投資 bot項目 合同框架 風險防范
近年來，我國對外直接投資規(guī)模越來越大，2008年度突破了500億美元。與之伴隨的是，我國對外投資的工程項目也越來越多，包括基礎設施、礦業(yè)和能源。這類項目投資需要得到東道國政府的特許和合作，因此，近年來廣泛地采用公私伙伴關系模式(ppp)。ppp模式雖然在國際上沒有統(tǒng)一的嚴格定義，根據(jù)其具體的運作方式，一般被認為包括bot、boo、boot、dbfo、dbo、o&m等多種形式。bot及其各類變型(以下簡稱為“bot”)，作為典型的特許經(jīng)營模式，在我國對外直接投資中的比重也越來越大。這對帶動我國對外工程承包以及設備、材料、勞務的出口有著很大的推動作用。但bot項目本身運作十分復雜，且投資項目處于國外環(huán)境，如何控制環(huán)境風險，順利實施此類特許項目的融資、建設、運營，實現(xiàn)投資目標，成為我國業(yè)界特別關心的問題。本文給出我國對外投資的bot項目的分析框架，并從合同安排角度，提出處理環(huán)境風險的對策。
一、bot特許協(xié)議的基本框架
bot項目的本質(zhì)是項目投資活動，其主要目的是為了獲取適當?shù)耐顿Y回報。要實現(xiàn)預定的收益率，主要涉及兩個方面問題：項目建設投資額和維護費用以及項目預期收益。要解決這兩個問題，必須恰當?shù)剡M行合同安排。bot合同狹義是指bot特許協(xié)議，是投資bot項目的特許權獲得者與東道國政府或其授權公共管理當局簽訂的。廣義的bot合同是指針對bot項目所涉及的所有合同體系，除特許協(xié)議外，還包括融資合同、聯(lián)營體合同、epc合同、供應合同、承購合同等。本文論述的bot合同指的是bot特許協(xié)議。
特許協(xié)議描述的是政府與特許權受讓人雙方的權利、責任、義務、管理程序，從特許協(xié)議架構看，其規(guī)定大致覆蓋四個階段。第一個階段為特許權的授予，第二階段為建設期;第三個階段為運營期;第四個階段為轉讓期。
(一)特許權授予階段
特許權授予階段也可看作是項目建設前準備階段，內(nèi)容涉及特許權安排、融資、擔保、協(xié)議書生效的條件以及雙方的承諾。特許權安排包括特許期、項目公司收益、特許權的排他性以及政府的協(xié)助和保證義務。生效條件涉及雙方需要達到的條件并通知對方。就項目公司來說，這些條件通常包括：一是項目公司設立的協(xié)議、決議、項目公司的章程;二是項目公司股東認繳股本的書面證據(jù)以及貸款人向項目貸款的正式承諾;三是項目公司向政府按規(guī)定數(shù)額提供了履約保函;四是完成了項目開工前所必須達到的開工條件，并向政府提出了開工申請。政府方面需要達到的條件包括：一是項目已獲得上級主管部門的正式批準，并提供書面證據(jù);二是提供書面文件，證明政府授予項目公司為完成項目必要的土地使用權和與項目現(xiàn)場鄰近區(qū)域和道路的通行權。
(二)項目建設階段
特許協(xié)議內(nèi)容涉及征地、工程設計、施工、試運、竣工驗收、安全和環(huán)境保護等工作。若在建設過程中，政府或項目公司希望對原約定的項目指標進行變更，雙方應遵守變更程序以及承擔相應后果。若項目公司在建設期間因其自身的原因，不能順利執(zhí)行項目，政府則有權介入。若項目實施發(fā)生延誤，雙方按責任劃分承擔各自的責任，如：給予項目公司延期，補償相關費用;政府收取拖期延誤罰款等。政府一般要求項目公司提供履約保函，保證在項目的建設期恰當履行項目公司的義務。
(三)項目運營階段
在運營階段，項目公司的一個基本義務就是使竣工工程保持正常的運營，這一點對于基礎設施項目，如公路、鐵路等，尤其如此。為此，bot特許協(xié)議相關規(guī)定包括三個方面的內(nèi)容：一是項目公司應在項目運營開始前，提交給政府兩份關鍵文件：“項目運營維護手冊”和“資產(chǎn)管理計劃”;二是政府對運行期間的項目設施擁有檢查權利，但檢查不得無故影響項目正常運行;三是項目公司應保持項目設施運行的詳細記錄，包括運營量、設施維修、運行安全、財務記錄等。對于一些涉及國家政策、安全的基礎設施，特許協(xié)議還約定，在緊急情況下(如為了公共安全)，政府有權暫時關閉相關設施，并要求項目公司放棄在此情況的索賠權或規(guī)定對項目公司進行合理補償。為了保證項目公司恰當運營，政府有時還要求在特許期內(nèi)提供一個項目維修保函，約定在什么情況下政府有權動用維修保函，由于本保函要保證在特許期有效，因此很長，所以一般此類保函的金額較低。