案情簡(jiǎn)介：
2003年3月18日，中鐵某集團(tuán)公司與湖南某集團(tuán)公司作為聯(lián)合體經(jīng)依法中標(biāo)，南寧至友誼關(guān)公路某合同段。2003年8月24日，中鐵某集團(tuán)公司將其所中標(biāo)得到的部分工程項(xiàng)目即c12合同段工程交由其子公司中鐵四公司負(fù)責(zé)施工，雙方于簽訂《工程承包合同》。2004年5月8日，中鐵四公司又將自己施工的c12合同段水泥穩(wěn)定碎石層工程轉(zhuǎn)由龐博文來(lái)施工，雙方并簽訂了《工程施工勞務(wù)合同》。
2004年8月12日，由龐博文以“南友公路c12標(biāo)段”與新利恒公司于簽訂了一份《機(jī)械設(shè)備租賃合同》。施工中雙方逐月進(jìn)行了結(jié)算，總租金應(yīng)為960000元，共支付租金460592元，其中龐博文支付18萬(wàn)元，中鐵四公司支付16萬(wàn)元。后因龐博文欠付租賃款499408元，新利恒公司起訴龐博文、中鐵四公司、中鐵某集團(tuán)公司、湖南公司要求承擔(dān)支付租金的義務(wù)。
審裁結(jié)果：
法院認(rèn)為，所謂分包是指從事工程總承包的承包人將所承包的建筑工程的一部分發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為。法律允許分包，但是分包必須遵循的規(guī)定是：一是總承包合同必須是有效合同;二是承包人分包時(shí)必須分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的分包單位;三是分包必須基于合同的約定或取得發(fā)包人的許可。四是施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成;五是分包只能進(jìn)行一次，不得層層分包。中鐵某集團(tuán)公司、湖南路橋集團(tuán)依法將其中標(biāo)的公路建設(shè)工程一部分施工項(xiàng)目分包給具有承建資質(zhì)的中鐵四公司，因此中鐵四公司是該分包項(xiàng)目的承包人。但中鐵四公司得到該項(xiàng)目的承包權(quán)后，又將該項(xiàng)目的部分勞務(wù)作業(yè)層層分包給沒(méi)有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的個(gè)人龐博文，該分包行為違反了最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。”的規(guī)定，因而該分包行為是無(wú)效的，屬于違法分包。
根據(jù)《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》的規(guī)定，建筑業(yè)的總承包人將工程分包或者轉(zhuǎn)包給他人，以工程的全部承包額減去付給分包人或者轉(zhuǎn)包人的價(jià)款后的余額為營(yíng)業(yè)額。也就是說(shuō)，存在工程分包的情況下，總承包單位應(yīng)以全部承包額減去付給分包方價(jià)款后的余額計(jì)算繳納營(yíng)業(yè)稅，分包人應(yīng)該就其完成的分包額承擔(dān)相應(yīng)的納稅義務(wù)。同時(shí)，按照規(guī)定，總承包人屬于法定的代扣代繳納稅義務(wù)人，在與分包方辦理已完工程價(jià)款結(jié)算時(shí)，還應(yīng)以與分包方結(jié)算的工程價(jià)款為依據(jù)計(jì)算并代扣代繳其營(yíng)業(yè)稅?？偝邪舜鄞U分包人營(yíng)業(yè)稅后，應(yīng)按規(guī)定對(duì)分包人開(kāi)具《中華人民共和國(guó)代扣代收稅款憑證》，分包人以此作為其完稅憑證。
大型工程項(xiàng)目施工往往涉及多個(gè)行政區(qū)域，而營(yíng)業(yè)稅屬于地方稅，由于地方利益競(jìng)爭(zhēng)，在納稅實(shí)踐中分包工程的納稅地點(diǎn)有時(shí)也成為焦點(diǎn)問(wèn)題。按照《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》的規(guī)定，建筑安裝業(yè)務(wù)實(shí)行分包或轉(zhuǎn)包的，總承包人應(yīng)該按照建筑業(yè)營(yíng)業(yè)稅納稅地點(diǎn)的規(guī)定，扣繳分包或轉(zhuǎn)包人應(yīng)繳的營(yíng)業(yè)稅，即建筑業(yè)營(yíng)業(yè)稅的納稅地點(diǎn)在什么地方就在什么地方代扣代繳，具體來(lái)說(shuō)就是：①非跨省工程的分包或轉(zhuǎn)包，由扣繳人在工程所在地代扣代繳。②跨省工程的分包或轉(zhuǎn)包，由扣繳人在扣繳人的機(jī)構(gòu)所在地代扣代繳;如果分包或轉(zhuǎn)包人將工程再一次分包或轉(zhuǎn)包出去，有一段工程仍是跨省工程，該段跨省工程的營(yíng)業(yè)稅亦由總承包人在其機(jī)構(gòu)所在地代扣代繳。
如中鐵公司(駐北京)承包鄭州至武漢的某高速公路工程，把其中兩部分分包給甲、乙兩施工企業(yè)，分段分包或轉(zhuǎn)包后，如果沒(méi)有跨省，則這兩個(gè)施工企業(yè)應(yīng)繳納的營(yíng)業(yè)稅由中鐵公司代扣后，在工程所在地繳納;如果工程跨省，則跨省工程的營(yíng)業(yè)稅，由中鐵公司代扣后在北京繳納;如果甲企業(yè)將所分包的跨省工程的一部分再次分包給丙、丁兩企業(yè)，若丙企業(yè)所分包的工程未跨省，其應(yīng)繳營(yíng)業(yè)稅由中鐵公司代扣后，在工程所在地繳納，若丙企業(yè)所分包的工程跨省，其應(yīng)繳營(yíng)業(yè)稅仍由中鐵公司代扣后在北京繳納。
另外，建筑安裝工程的總承包人為境外機(jī)構(gòu)，且其在中國(guó)境內(nèi)沒(méi)有經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)或代理者的，不管此工程是否實(shí)行分包或轉(zhuǎn)包，全部工程應(yīng)納的建筑業(yè)營(yíng)業(yè)稅稅款均由建設(shè)單位扣繳。
在會(huì)計(jì)核算時(shí)，分包工程的營(yíng)業(yè)稅等流轉(zhuǎn)稅由承包方代扣代繳，并由承包方從每期的分包進(jìn)度款中扣回，這部分流轉(zhuǎn)稅形成分包方企業(yè)的營(yíng)業(yè)稅金及附加;與承包方自行完成部分的營(yíng)業(yè)額相關(guān)的流轉(zhuǎn)稅形成承包方企業(yè)的營(yíng)業(yè)稅金及附加。